【基本案情】

2004年至2005年，被告人梁X以在开发商品房为名，先后收取23人 2至4万元不等的预付房款共计68万元，梁X与受害人约定了楼层及户型，并开具加盖“X建筑公司”和“梁X”印章的收据，收款后梁X一直未建房且也未退还预付房款，受害人多次找梁X催要住房，梁X以种种理由推辞。2006年1月梁X携款潜逃，2011年8月9日被公安机关抓获归案。另，2005年3月和10月，被告人梁X以缺少经营资金为由向李某某借款10万元，归还1.8万元后，携余款潜逃。

【裁判结果】

梁X犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金30万元.

【裁判理由】

1.关于梁X收取23人房屋预付款行为定性问题。

二审改判被告人梁X构成诈骗罪，理由如下：首先，合同诈骗罪属于《刑法》第三章破坏社会主义市场经济秩序罪中的第八节扰乱市场秩序罪，该罪保护的是正常的市场交易行为和市场交易秩序；而诈骗罪属于第五章的侵犯财产罪，该罪保护的是公私财产所有权。本案中，对被告人梁X以开发商品房为名骗取他人预付款后逃匿的行为的制裁，因梁X收款后并未进行任何的房地产开发和房屋买卖行为，所以惩罚目的主要是为了保护被害人的财产所有权，追回他们遭受的实际损失。

其次，诈骗罪侵犯的客体是单一客体，即国家、集体、个人合法的财产所有权。合同诈骗罪侵犯的客体是公私财物所有权和经济合同管理制度，其社会危害性的主要特征是破坏社会主义市场经济秩序。本案中，被告人梁X打着“房屋买卖”旗号收取他人房屋预付款后，根本没有进行房屋的开发建设，其目的仅为骗取他人的财物，因此其侵犯的客体是被害人的财权所有权，而不是正常的市场经济秩序。

最后，区分诈骗罪与合同诈骗罪的关键在于诈骗行为是否发生在签订、履行合同过程中。合同诈骗罪的手段仅限于在签订、履行合同过程中，利用合同手段骗取公私财物。合同诈骗罪中的“合同”，按照罪刑法定原则要求，不能随意扩大化解释，应限定为符合合同法意义上的“合同”，而不能仅以有合同要件出现就定合同诈骗罪。本案中，虽然能够证实梁X与受害人约定了楼层及户型，开具加盖“X建筑公司”和“梁X”印章的收据，但是梁X与受害人没有对所购买的商品房作出具体、确定的约定，对购买房屋的约定并不具有明确性、唯一性。房屋系重要的生活资料，与一般商品不同，没有具体明确约定房屋价款、履行期限、地点等购买房屋所应包含的内容，不能确认被告人梁X与被害人之间的约定，成立了合同，也不能确认被告人梁X实施的诈骗行为，是在签订、履行购买商品房合同过程中，因此梁X犯合同诈骗罪的证据不足。

2.关于梁X诈骗李某某钱款数额认定问题。

诈骗数额的计算认定必须具体分析，区别诈骗行为的犯罪数额、被害人处分数额和造成受害人因被骗而实际损失的数额。诈骗指向数额是指诈骗犯罪所指向或直接涉及的金钱和物品数量，该数额是行为人所追求的目标数额，反映了行为人主观上希望达到的犯罪规模，体现了行为人的主观恶性，是从行为人主观角度考虑的，一般而言，其更多的只是量刑上的意义。被害人处分（交付）财物数额是指被害人基于行为人的诈骗行为而瑕疵处分（交付）财物的数额，该数额体现了被害人受骗程度。被害人的损失数额是被害人因行为人的诈骗行为而遭受的实际财物损失数额，该数额是从被害人角度考虑的，包括直接损失数额和间接损失数额。

最高人民法院19年12月24日发布施行的《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》明确规定：利用经济合同进行诈骗的，诈骗数额应当以行为人实际骗取的数额认定，合同标的数额可以作为量刑情节予以考虑，对于多次进行诈骗，并以后次诈骗财物归还前次诈骗财物，在计算诈骗数额时，应当将案发前已经归还的数额扣除，按实际未归还的数额认定，量刑时可将多次行骗的数额作为从重情节予以考虑。最高人民法院2001年1月21日发布施行的《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》中规定：在具体认定金融诈骗犯罪的数额时，应当以行为人实际骗取的数额计算。

诈骗罪属于取得罪，在主观方面以非法占有为目的，非法占有他人财产是诈骗犯罪的本质特征，在既遂的情形下，行为人已经实现了非法占有他人财物的目的，应当选择最能体现诈骗罪本质的数额，此时，所得额最能反映其本质，也便于认定。

因此，本案中，被告人梁X在诈骗被害人时，诈骗所得10万元，但是在案发前已归还被害人1.8万元，在对梁X诈骗罪量刑时应该按照实际取得的8.2万元进行量刑。

案例索引：（2012）三刑二终字第14号

了解了上面的内容，相信你已经知道在面对诈骗定罪量刑是按照退赃的金额吗时，你应该怎么做了。如果你还需要更深入的认识，可以看看酷斯法的其他内容。

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