侵犯商业秘密罪的量刑~侵犯商业秘密罪刑法

2024-05-05 17:55 分类：暴力犯罪阅读：

第二百一十九条有下列侵犯商业秘密行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年十年以下有期徒刑，并处罚金：

（一）以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；

（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；

（三）违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。

明知前款所列行为，获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，以侵犯商业秘密论。

本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。

释义阐明

本条是关于侵犯商业秘密罪及其刑罚的规定。

侵犯商业秘密是一种不正当竞争的行为。随着经济体制的改革，出现了多种所有制形式，有些企业不是通过自身的努力去开拓市场，与其他企业开展竞争，而是采取一些不正当的手段，如利用有些企业中存在工资、住房等方面的问题，采取以高薪聘请，解决住房等手段，将技术人员挖走，同时将企业的技术诀窍、销售渠道等商业秘密一起带走。严重违反了公平竞争的原则，侵犯了其他企业的合法权益。

本条共分四款。第一款是关于侵犯他人商业秘密的行为的规定。本条具体列举了三种侵犯商业秘密的行为：(1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。实施这一行为的人，一般是享有商业秘密的权利人的竞争对手。“其他不正当手段”，包括以高薪聘请挖人才、以重金收买知悉秘密的人等。这里“挖人才”的目的是获取他人的商业秘密，不是单纯的高薪聘请人才。后者是人才流动是否合理的问题。“权利人”是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。(2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密。“披露”是指向他人透露行为人以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取他人商业秘密的行为。“使用”是指自己使用。(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。主要是指行为人所掌握的商业秘密是合法获取的，但是违反了与权利人之间的约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，向第三人违约披露、使用或者允许第三人使用其所获取的商业秘密。实施这一行为的，有可能是与拥有商业秘密的企业订立许可使用合同的一方当事人；也可能是本企业技术人员，因工作关系获得商业秘密，但擅自告诉他人或自己使用、允许他人使用。

本条第二款是关于以侵犯商业秘密论的行为的规定。根据这一规定，第三人自己虽未直接实施上述侵权行为，但如果明知或者应知他人具有上述三种侵犯商业秘密的行为，仍然从那里获取他人商业秘密或使用或者披露他人商业秘密的，以侵犯商业秘密论。由于第三人不是非法获取商业秘密的直接责任人，因此，第三人主观上必须是明知，才构成犯罪。

本条第三款是关于商业秘密的概念的规定。根据这一规定，商业秘密包括技术信息和经营信息。“技术信息”是指技术配方、技术诀窍、工艺流程等。“经营信息”是指采取什么方式进行经营等有关经营的重大决策以及与自己有业务往来的客户的情况等。作为商业秘密，首先权利人对其采取了保密措施。权利人将某种技术信息和经营信息作为商业秘密，采取特殊的防范措施，防止外人轻而易举地获取；其次具有一定的经济价值。侵犯商业秘密的目的，是获得他人的经济利益。因此，该信息必须能给权利人带来经济效益。第三，该信息不为公众所知，只限于一部分人知道。如果通过其他资料就轻易可以获得的信息，不能认为是商业秘密。

本条第四款是关于权利人概念的规定。根据这一规定，权利人包括商业秘密所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密的使用人。商业秘密使用人，是与商业秘密所有人订立商业秘密使用许可合同的人。根据规定，商业秘密使用人只能自己使用，不得披露或允许他人使用。

根据本条规定，对侵犯他人商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年七年以下有期徒刑，并处罚金。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，给商业秘密的权利人造成损失数额在五十万元的，属于“给商业秘密的权利人造成重大损失”；给商业秘密的权利人造成损失数额在二百五十万元的，属于刑法第二百一十九条规定的“造成特别严重后果”。

构成要件

一、概念

侵犯商业秘密罪，是指以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密，或者非法披露、使用或者允许他人使用其所掌握的或获取的商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。

二、侵犯商业秘密罪构成要件

（一）客体要件

本罪侵犯的客体为商业秘密权 (商业秘密权利人对商业秘密所拥有的合法权益) 以及受国家保护的正常有序的市场经济秩序。

本罪侵犯的对象是商业秘密。所谓商业秘密，依《反不正当竞争法》和本条第3款之规定，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。显而易见，我国法律所指的商业秘密包含技术秘密 (专利技术之外的有关工业上的生产技术、工艺秘决或产品配方，其自身不具有独立性或整体性，而须依附于某项专利，或依附于某项商业秘密) 在内。其范围既包括生产技巧、工艺秘决、产品配方这类技术信息，也包括商业经验、经营策略、营业秘密这类营业信息。这里，所谓“不为公众所知悉”，是指该信息不能从公开渠道直接获取的，所谓“能为权利人带来经济利益，具有实用性”，是指该信息有确定的经济利益或者竞争优势。所谓“权利人采取保密措施”，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施，所谓“权利人”，是指依法对商业秘密享有所有权或者使用权的公民、法人或者其他组织，所谓“技术信息和经营信息”，包括设计程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理决窃、客户名单、货源情报，产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。商业秘密作为知识产权的一种，已得到《保护工业产权巴黎公约》和《关税与贸易总协定》的肯同。它具有以下几个特征：

(1)秘密性，即不为公众所知悉。已为社会公知公用的通用技术和普通的经营方法不属于商业秘密的范畴。商业秘密的这种秘密性是商业秘密持有人有意采取保密措施而达到的。因此，判断持有人是否采取保密措施，往往成为确认是否构成商业秘密的关键因素之一。商业秘密的这种秘密性也是其区别于专利的所在。专利的内容必须是公开的，专利的实质就是国家允许先进技术的发明人在一定时期内占有其发明的专有权。但以发明人将其发明内容公布于众为条件。商业秘密持有人不申请专利保护一般是基于以下原因：一是商业秘密持有人为节省专利费用而不申请专利；二是商业秘密持有人希望无限期保守其商业秘密 ( 专利的保护是有期限的 )；三是由于该商业秘密尚未列入专利法保护范围或达不到专利所要求的“三性”标准；四是某些商业秘密作为某项专利的保留部分留存下来的。商业秘密的持有人不想获得专利法所承认的专有权，而意图通过保密维持实际上的专有权，这在法律上也是允许的。专利法并没有取消秘密权利。

(2)财产性，即具有价值和使用价值。商业秘密能为持有人带来经济利益，商业秘密一旦泄露，就会给持有造成经济损失。不管花了多大的投资，研究出来的成果如果没有这种财产性，就不符合商业秘密的概念。从经济学角度讲，商业秘密的这种财产性就是表现为财产物质权益的知识形态商品。从法律学角度讲，它可作为财产权利有偿转让。商业秘密的持有人具有占有、利用、处分商业秘密并获得收益的权利，有制止他人无正当法律理由获取、利用商业秘密的权利。

(3)可分享性，即商业秘密可能为多人所同时掌握。可能存在同时有两个的持有人分别地、独立地掌握同一商业秘密，但他们之何并未(或尚未)发生横向关系，因此，自己都以为自己是该商业秘密的唯一所有人。商业秘密持有人只是对自己所掌握的商业秘密有处分权，如自己抢先申请专利，或将该商业秘密转让给他，但不能对抗正当的竞争。第一，他不能阻止别人独立研究搞出并占有同一项商业秘密。第二，他也不能阻止别人根据其投入市场的产品，重新研究出借以生产该产品的工艺流程及设计的商立秘密，即所谓“返回原设计”。商业秘密的这种可分享性表现在其转让时，仅仅是商业秘密的使用权转让，至于所有权是不能转让的。因为即使是将所有权转给受让人，但构成商业秘密的工艺技巧、产品配方、技术秘决、经营决策、商业经验等要素，仍会保留在原持有人的记亿之中，不会随着商业秘密的转让而从头脑消失。同样的道理，商业秘密的合法所有权人也不会因为该项商业秘密被盗用而直接完全地丧失对它的所有权，而只是间接部分地丧失了对该项商业秘密的实际独占、利用、转让和收益的权利。总之，商业秘密的可分享性，使其不可能象有形财产那样转移所有权。

侵犯商业秘密的行为，不仅使商业秘密权利人的合法权益受到了侵害，也使公平、有序的市场秩序受到了侵害。

( 二 ) 客观要件

本罪在客观方面表现为违反国家反不正当竞争法律法规规定，侵犯商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。

侵犯商业秘密的行为，根据本条第1款规定，具体包括3种即：

1.以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。其中，盗窃，是指以自认为不被商业秘密的所有人、使用人、保管人等发现的方法秘密窃取其商业秘密的行为。所盗窃的既可以是原件，也可以是复制件，还可以是自己以秘密的方式加以复制如偷拍、偷录等。利诱，是指以高薪、金钱、物质、工作条件、帮助解决户口、调动工作、就业、学习、留学等物质或物质性利益甚或女色等为诱饵使了解商业秘密的合营者、保管者、知情人等向其泄露商业秘密，如提供原件或复制件，口头、书面告知其内容。胁迫，是指以杀害生命、伤害身体、加害亲属、毁坏财产、揭露隐私、损害名誉、解除职务、克扣工资、开除工作等相要挟、恐吓，致使商业秘密的知情者向其泄露商业秘密。至于其他不正当手段，则是指除上述盗窃、利诱、胁迫以外的诸如抢劫、窃取、骗取等不正当手段。

2.披露、使用或者允许他人使用以不正当手段获取权利人的商业秘密。所谓披露，是指通过各种方式向他人泄露商业秘密。有的采取口头告知如当面告诉、电话告知等；有的采取书面方式，如提供商业秘密的原件、复制件、用信件告知其内容等；有的采取让其阅读、抄录、复制商业秘密等。只要通过其行为能让他人了解，获知商业秘密，不管其方式如何，都应以披露论处。所谓使用，则是指将获知的商业秘密用于生产、经营活动。披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密必须是通过的以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当的手段获取的。如果不是通过不正当的手段获取的，即使有披露或者使用行为，也不能以本行为论处。如捡拾了商业秘密材料，或者因工作如打印商业秘密，参与决策、讨论、咨询，进行监督、管理而获取的商业秘密，即使有披露、使用或者允许他人使用的行为，也不能以本行为论处。构成本罪，应属于第3种行为方式。还应指出，本行为的主体应是以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取商业秘密以外的人，否则，应以第1种情况论。以外的人，如以不正当手段获取商业秘密后又告知了第三人，这里的第三人如明知是通过不正当的手段获取而又披露、使用或者允许他人使用的，即可以该行为论。允许他人使用中的他人，他人如不知道是通过不正当手段获取的则不能以本罪的此种行为论。如果知道，也应以本行为的使用以不正当手段获取权利人的商业秘密的情形论处，从而也可构成本罪。

3.违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。除通过不正当手段而获取了商业秘密以外的其他人，如果违反约定或者违反了权利人有关保守商业秘密的要求，而向他人泄露或自己使用或允许他人使用商业秘密的，即构成本行为。违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求是本行为的前提，如果没有违反约定也没有违反权利人有关保守商业秘密的规定，而是按权利人的保守约定、要求的范围披露、使用或者允许他人使用其所掌握的秘密则不能以本行为论处。

此外，根据本条第2款规定，明知或者应当明知属于上列三种行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，亦应以侵犯商业秘密沦。这种行为，如果能归纳到上述3种行为之中，自然应述行为论处。如明知他人是通过不正当手段获取的商业秘密，在他人告知后又使用、披露该商业秘密的，就应属于第2种情况而按第2种行为处理。不能归于上述行为之中，如掌握商业秘密的人，违反约定或者权利人保守商业秘密的要求，而允许他人使用该商业秘密。其中，他人如果明知或者应当知道掌握秘密的人违反了约定或权利人有关保守商业秘密的要求，而仍决意使用应对之以此种行为论处。还应指出，实施该行为，还应以其明知或者应知商业秘密是由于上述3种行为方式所得。否则，也不能以本行为论而按本罪治罪。

侵犯商业秘密的行为并且给商业秘密的权利人造成了重大损失的，才构成犯罪。未给商业秘密的权利人造成损失或者虽然造成了损失，但不是重大损失。不构成本罪。所谓重大损失，主要是指经营活动受到严重损害；造成商品滞销，严重积压；致使营利性服务严重受挫；经济损失巨大；等等。至于权利人，则是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。其中，所有人，是指对商业秘密具有占有、使用、收益、处分的完全所有权的人。如果仅是因职务、工作或者其他原因而了解到商业秘密的人，不具有占有、使用、收益、处分等所有权属，仅属知情人，不能以所有人论处。

( 三 ) 主体要件

本罪的主体为一般主体。凡达到刑事责任年龄且具备责任能力的自然人均能构成本罪，依本节第220条之规定，单位亦能构成本罪主体。单位犯本罪的，对其直接责任的主管人员和其他直接责任人员依本条规定追究刑事责任。在我国，侵犯商业秘密罪的主体要件通常有如下几种：

(1)企业的厂长、经理和其他管理员、企业的职工或临时雇佣工等；

(2)现已离退休或转调的原企业的人员；

(3)受委托并因而知悉、掌握商业秘密的人，如律师、专利代理人、经济顾问等；

(4)对企业有监督、检查、调查和管理权的人，比如审计人员、税务人员、主管行政机关人员、工商管理人员等；

(5)除上述四种人员可能因披露商业秘密而成为主体要件外，其他任何人员均可能因盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密而成为该罪的主体；

(6) 依据合同或者权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的有关单位及直接责任人员。

此外，为了获取和使用商业秘密与披露商业秘密的犯罪分子事先有通谋的单位或个人，应以共同犯罪论处。

( 四 ) 主观要件

本罪的主观方面只能是故意，即行为人有意识地通过多种手段侵犯商业秘密。过失不构成本罪。至于行为人出于何种动机而实施犯罪，不影响本罪的成立，只是量刑时可考虑的情节。实践中，该罪的犯罪动机表现为：

(1)为了交换利益而披露商业秘密；

(2)为自己从事不正当竞争而使用商业秘密；

(3)为击败同业竞争对手而以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取商业秘密；

(4)为出卖而以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取商业秘密；

(5)为报复或泄愤而披露商业秘密。

认定要义

一、罪与非罪的认定

侵犯商业秘密的行为，如果没有给权利人造成重大损失，则属《反不正当竞争法》第10条规定的违法行为（即侵权行为），应当依照该法第25条的规定，由监督检查部门责令侵权人停止违法行为，可以根据情节处以1万元20万元以下的罚款。

二、本罪与侵犯国家秘密犯罪的区别

刑法规定了三种侵犯国家秘密的犯罪，即《刑法》第111条的为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪，第282条第1款的非法获取国家秘密罪和第398条第1款的故意泄露国家秘密罪（不包括第2款的过失泄露国家秘密罪）。

本罪与上述三种侵犯国家秘密的犯罪的区别，主要在于犯罪对象不同:前者侵犯的是他人的即商业秘密的权利人的商业秘密，后者侵犯的则是国家秘密。按照2010年4月29日第十一届全国人大常委会第十四次会议修订的《保守国家秘密法》第2条的规定:“国家秘密是关系国家安全和利益，依照法定程序确定，在一定时间内只限一定范围的人员知悉的事项。”国家秘密的范围，根据该法第9条的规定，包括国家事务的重大决策中的秘密事项；国防建设和武装力量活动中的秘密事项；外和外事活动中的秘密事项以及对外承担保密义务的秘密事项；国民经济和会发展中的秘密事项；和维护国家安全活动和追查刑事犯罪中的秘密事项。其中第（5）项“科学技术中的秘密事项”，也属于国家秘密的范围，如果侵犯这种技术成果，“就可能同时触犯侵犯商业秘密罪和侵犯国家秘密的有关犯罪”。“这种情况属于法规竞合按照特别法优于普通法的原则处理”，即按侵犯国家秘密的有关犯罪处理。

三、掌握侵犯商业秘密罪的适用范围

根据《刑法》第219条第2款的规定，第三人虽然没有直接实施上述侵犯商业秘密的行为，也不属于非法获取商秘密的直接责任人员，但是如果他明知或者应当知道他人实施上述侵犯商秘密的行为，仍然从他人处获取、使用商业秘密，或者披露他人的商业秘密的，应当以侵犯商业秘密罪论处。

四、慎重处理侵犯商业秘密犯罪的案件

由于司法实践中受理这类案件较少，经验不多；商业秘密的界定比较困难；给商业秘密权利人造成重大损失的计算范围和计算方法目前尚无定论，需要进一步调查研究和论证。

立案标准

关于侵犯商业秘密罪的立案标准，最高人民检察院、公安部2010年5月7日公布的《关于公安机关管辖的刑事案立案追诉标准的规定（二）》第73条作了如下规定:

侵犯商业秘密，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:

1.给商业秘密权利人造成损失数额在五十万元的；

2.因侵犯商业秘密违法所得数额在五十万元的；

3.致使商业秘密权利人破产的；

4.其他给商业秘密权利人造成重大损失的情形。

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