正当防卫这个词是一个舶来品，最初在我国并没有正当防卫这一法学术语，当然在实践中一般也很少存在正当防卫的实际适用。直到清末我国法律体系受到西方法律的冲击时，沈家本作为修律大臣才正式在《大清现行刑律》等法律中引入了“正当防卫”。其中，围绕着子孙卑幼能否对尊亲长辈行使正当防卫权等，更是产生了著名的“礼法之争”。

正当防卫作为一个法律术语，其实多数人对它的含义并不了解，对它的适用情景往往也并不明确，今天笔者就带大家来学习这一专业法律术语。

正当防卫的含义及滥觞

1.正当防卫的含义

正当防卫，指对正在进行不法侵害行为的人，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

正当防卫属于违法阻却事由，也即它不仅适用于刑法领域，也同样适用于民法领域，只要构成正当防卫，行为人不仅不需要承担刑事责任，也同样不需要承担民事责任，不属于违法行为！

2.正当防卫的滥觞

正当防卫在我国古代其实已经有所实践，只是并未冠以正当防卫之名。

《唐律疏议》规定：“诸斗殴杀人者，绞；以刃及故杀人者，斩。”并进一步解释“为人以兵刃逼己，因用兵刃拒而伤杀者，依斗法”。

其意为即使被人用兵器逼迫，因此使用兵器抵抗而致杀伤人的，也要依斗殴杀人罪处绞刑。虽然是因为斗殴，但使用兵器杀人与故意杀人，应处以斩刑。而被人用兵器逼迫，因此使用兵器抵抗而致杀伤人的，按斗殴杀人罪处绞刑。虽然都是死刑，但按照古代刑制，绞刑比斩刑要轻。

而作为“正当防卫”之名正式确立，则是在1791年《法国刑法典》中正式确立的，并在清末正式写进我国法律之中，并一直延续到今天。

正当防卫的构成

正当防卫由于是一种违法阻却事由，在特殊情况下即便造成他人死亡也不负刑事责任，因此立法严格规定了正当防卫的成立要件。

1.起因条件

必须有不法侵害发生。

这里的不法侵害，既包括犯罪行为，也包括危及人身和财产的违法行为。如果不存在不法侵害，而行为人误以为存在不法侵害，而进行“正当防卫”的，属于假想防卫，如果存在过失的，可能构成过失犯罪。

2.时间条件

不法侵害必须正在进行。

也即不法侵害已经开始尚未结束。这里的正在进行要根据被侵害人当时的处境去考虑，著名的昆山龙哥反杀案最终被认定为正当防卫，便是由于于海明在当时仍然以为不法侵害正在进行，龙哥并未丧失实施不法侵害的能力。

3.对象条件

必须针对不法侵害人本人实施。

电影《第二十条》里面有一句话：“法不能向不法让步”。而正当防卫就是法对不法、正对不正，如果正当防卫针对第三人实施，也属于正对正，那么当然不属于正当防卫。

4.主观条件

实施正当防卫必须是为了保护合法权益不受损害。

因此在斗殴过程中并不存在正当防卫，因为行为人都不存在防卫的意识。同时，故意引起他人伤害自己并对其进行侵害，也不构成正当防卫。

5.限度条件

正当防卫不能明显超过必要限度，造成重大损害。

这里的必要限度是指足以制止不法侵害所必要的限度。重大损害指的是致人重伤、死亡。

特殊防卫

特殊防卫是一种特别的正当防卫，指的是对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

构成特殊防卫除了要满足上述正当防卫的起因条件、时间条件、主观条件以外，具有特殊的对象条件，即对正在严重危及人身安全的暴力犯罪进行正当防卫。

由上述规定也可知，特殊防卫中不存在防卫过当。

当然了，最后再给大家普及一下防卫过当，防卫过当指的是防卫行为明显超过必要限度，造成重大损害。

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