夫妻双方在《离婚协议》中明确表示将房产赠与子女，这样的约定是否有效？离婚后一方能否撤销赠与？首先这样的约定是有效的，是双方真实意思表示，也不违背公序良俗。但因为物权法定，未过户不发生物权变动的效力。针对该问题目前存在两种不同观点：

一种观点认为，离婚协议不同于一般意义上的合同，其中关于财产分割的内容是对离婚财产的约定，具有强烈的人身关系属性。离婚协议中的房产赠与条款与整个离婚协议是一个整体，不能单独撤销。离婚协议中赠与子女房产是夫妻对共同财产分割达成的协议，在双方婚姻关系因登记离婚而解除的情况下，应认为赠与房产的目的已经实现，对当事人不仅具有法律约束力，而且具有保护、照顾未成年子女利益的目的，赠与人不能任意撤销。

笔者找到支持该观点的依据有：

1、四川省高级人民法院（2019）川民申6046号裁定：根据《中华人民共和国婚姻法》第十九条第一款“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有……”之规定，付勤在离婚协议书中将案涉房屋作为夫妻共同财产约定，并约定将案涉房屋赠与付某，属于自愿处分权利，不违反法律规定，且付勤在一审庭审中陈述订立协议时不存在欺诈、胁迫等情形，故付勤所持将婚前个人财产进行单方赠与的再审申请理由不能成立。其次，在离婚协议书中，夫妻双方将共同财产赠与未成年子女的约定，与解除婚姻关系、子女抚养、共同财产分割、共同债务清偿等内容构成一个整体，是“一揽子”的解决方案。在双方婚姻关系事实上因离婚协议书得以解除的情况下，赠与房屋作为离婚协议书中的财产分割部分，夫妻一方在未征得另一方同意的情况下，无权依据《中华人民共和国合同法》第一百八十六条第一款“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”之规定单方撤销赠与。

2、贵州省高级人民法院（2020）黔民申1002号裁定：田庆喜与张抗美在离婚协议中约定的“赠与子女财产”条款不能撤销，田庆喜应当按照约定履行义务。理由如下：首先，离婚协议系夫妻婚姻关系解除下夫妻双方自愿达成的财产清算协议，通常情形下它不仅涉及夫妻共同财产和共同债务的处理，还可能涉及对配偶另一方的经济补偿、经济帮助、离婚过错损害赔偿、子女抚养费的承担，甚至在抚养费之外，为子女利益考虑提供更好的财产安排，“赠与子女财产”条款作为离婚协议的重要组成部分，它与离婚协议中的其他内容约定相互依存，整个离婚协议内容具有不可分的牵连性而具有“整体性”的特征，故一般情形“赠与子女财产”条款不能任意单独撤销，但在特定情况下，可因欺诈、胁迫等事由导致离婚协议财产处理内容的部分或整体撤销。其次，《中华人民共和国合同法》第二条第二款规定：“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”夫妻双方在离婚协议中约定将房屋等共同财产赠与子女，貌似纯粹的财产处分，实质牵涉到婚姻关系存续、子女抚养等人身关系，夫妻双方协议离婚时考虑的往往不是抚养义务的履行问题，而是为了满足各种复杂的情感上或经济上的需求：弥补离婚对子女所带来的身心伤害、为子女未来婚嫁立业提前作出安排、对实际抚养一方提供居住等经济上的便利和保障、避免家庭财产随着一方未来组建新的家庭而外流、在存在多个子女的情况下将特定财产排除在继承范围之外，作出此类财产安排的背后往往是各种复杂的情感、伦理、经济动因的综合考量，而与一般意义上的赠与子女财产（房屋等）不同。故考量“赠与子女财产”条款能否撤销这个问题又必须落实在“离婚”这一特殊语境之中，并结合离婚协议中其他的人身、财产安排加以综合判断。因此，离婚协议中的财产赠与条款不能剥离出来作为财产约定来看待并进而单独适用合同法有关赠与的规定。最后，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）>》第八条规定：“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。”赠与条款作为离婚协议的组成部分，不能与其他条款分离，夫妻双方应遵照履行。再根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）>》第九条规定：“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。”，夫妻双方请求变更或者撤销财产分割协议的仍有救济途径，但仅限于订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，否则人民法院不予支持。本案中，田庆喜明显并未在法定期间内对财产分割问题向法院提起诉讼，且其与张抗美在约定房产赠与条款时并未受到欺诈、胁迫等情形，案涉离婚协议并未解除或者变更，则田庆喜与张抗美于1997年订立的离婚协议依法具有法律约束力，协议双方均应遵守诚信原则依约履行。田庆喜申请再审时主张，田淑靖、田宇淑并未明确表示接受赠与，故赠与并未生效。本院认为，“赠与子女财产”条款从法律性质上来看，符合第三人利益合同的特征，田淑靖、田宇淑已提起给付之诉，已经用自己的行为表明接受了案涉合同，故田庆喜该理由不能成立。

3、最高院民法院民事审判第一庭编：《民事审判指导与参考》2013年第3辑（总第55辑），人民法院出版社2014年版，第236页。

问：双方协议离婚后，一方不愿按离婚协议约定，将自己名下房屋赠与子女或他人时，另一方请求法院判令一方按协议约定办理房屋过户手续，是否支持？

答：实践中，经常出现协议离婚后，一方反悔拒绝交付离婚协议中约定的赠与房屋的情形。对此，赠与方的理由往往是根据合同法第一百八十六条“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”之规定，主张可以无条件撤销赠与。赠与方的观点是不对的。其理由在于，离婚协议中关于房屋赠与的约定并不构成一般意义上的赠与合同。根据合同法第一百八十五条“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同”之规定，构成赠与合同的前提是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人而不要求受赠人为此付出代价或承担任何义务。具体到离婚协议中的赠与而言，实务中很少出现受赠人在离婚协议上确认接受赠与的情形。也即，离婚协议中的所谓赠与并未在赠与人与受赠人之间达成一致，不构成赠与合同。既然不构成赠与合同，那么一般也就不存在赠与人依据合同法加以撤销的可能。那么从法律角度，赠与人在离婚协议中的赠与表示应如何评价呢？

我们认为，这是赠与人为换取另一方同意协议离婚而承诺履行的义务。该义务的特殊之处在于，赠与人的给付房屋义务不是向离婚协议相对方履行，而是按约定向合同外第三人履行。这类离婚协议中双方主要义务表现为，受赠人配合赠与人办理协议离婚，受赠人向第三人交付房屋。在相对方已经按约定与赠与人协议解除婚姻关系的情形下，赠与人也应按约定履行给付房屋的义务。如果赠与人不履行该义务，则构成违约，离婚协议相对方有权请求法院判令其履行房屋交付义务。《婚姻法解释（二）》第八条“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力”的规定可以理解为上述精神的体现。

第二种观点认为，婚姻登记部门在办理离婚登记时，根据《婚姻登记条例》的规定，只要求自己自愿离婚的双方当事人对子女和财产问题协商一致作出适当处理，并不对财产分割协议进行实质性审查。离婚协议中赠与子女房产未办理过户手续或者经过公证，也不具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质，赠与财产的权利未发生转移，赠与人可依据赠与合同的有关规定撤销赠与。

笔者找到支持该观点的依据有：

1、最高院（2018）最高法民申6053号裁定：刘计与其妻刘艳云签订的《离婚协议书》中约定案涉房产归儿子、女儿所有，各一个单元，该约定应视为刘计与其妻刘艳云将房产赠与儿子、女儿的意思表示。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第128条规定：“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。”根据该规定，赠与关系的成立，必须以赠与物的交付为准，对于房屋则必须办理过户手续，否则赠与关系不成立。本案中，刘计、刘艳云仅是在《离婚协议书》中对赠与房产作出了意思表示，协议虽然对刘俊驰设定了利益，但该利益是否实现取决于刘计、刘艳云是否现实履行赠与房产的产权过户义务。《离婚协议书》作出后，刘计、刘艳云并未将房产办理至其子女名下，而是办理至刘计名下。对于本案中的房产赠与而言，在刘计将房产过户至刘俊驰之前，赠与关系并未成立，刘俊驰对于房产不享有所有权。即使刘计已将房屋的产权证书交与刘俊驰，但因《离婚协议书》是刘计、刘艳云之间对于离婚财产如何处理的安排，而并非是刘计与其子女之间签订的书面赠与合同，也不能根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》认定赠与有效。至于刘俊驰申请再审认为刘计未在离婚后一年内撤销赠与因而赠与有效的问题，因本案中赠与关系并未成立，不存在撤销的必要，刘计是否作出撤销的意思表示都不能产生房产所有权发生变化。

2、（2020）最高法民终1226号“根据一审法院查明的事实，刘芳邑提提交案涉房产档案、离婚协议书、林左军证人证言等证据，用以证明案涉房产在刘芳邑父母离婚时约定归刘芳邑所有，案涉房产一直未办理过户登记手续，后其委托亲属对案涉房产进行实际管理。但是，依据《中华人民共和国物权法》第九条关于“不动产的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”的规定，案涉房产未经登记，不发生物权变动的效力。刘芳邑主张通过父母离婚协议书约定的受赠方式取得案涉房产，但其因自身原因一直未办理过户登记，并未取得案涉房产所有权。刘芳邑主张依据离婚协议书已取得案涉房产的所有权，但其仅依据夫妻内部处分行为排斥对外法定公示物权效力，并无依据。另外，案涉房产用途为商用，并非住宅，总面积达1340平方米，不属于为保障刘芳邑最基本生活居住条件用途。因此，刘芳邑对案涉房产不享有足以排除强制执行的民事权益，一审法院鉴于案涉房产仍然登记在刘新发名下，对作为登记的权利人财产予以执行并无不当，刘芳邑的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。”

笔者认赞同第一种观点，除了民法诚信原则外，第二种观点还有一个明显障碍是房产属于夫妻共同财产，一方单方行使撤销权权利来源不完整。但因第二种观点得到最高院的支持，在最高院没有最新的裁定改变以往观点前，以第二种观点为根据较为适宜。简单可理解为：房屋的赠与完成必须要交付赠与物（过户到受赠与人名下），否则赠与关系不成立。而离婚协议书并不是赠与合同，且房子也并没有过户，因此孩子对房屋并没有所有权。《民法典》第六百五十八条：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。”第六百五十九条：“ 赠与的财产依法需要办理登记或者其他手续的，应当办理有关手续。”所以在离婚协议约定房屋赠与子女后，最好及时变更产权登记，或是另签订一个赠与协议并进行公证，因为根据《民法典》第六百六十条：“经过公证的赠与合同或者依法不得撤销的具有救灾、扶贫、助残等公益、道德义务性质的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人可以请求交付。”以保证协议的顺利履行和子女的合法权益。

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